Имеет ли право работодатель принимать предпенсионного рабочего на договор сроком

Закон запрещает ограничивать работника в трудовых правах по обстоятельствам, не связанным с его деловыми качествами (ст. 3 ТК РФ). В частности, работодатель не вправе отказать человеку в приеме на работу из-за преклонного возраста или инвалидности. Подобное поведение расценивается как дискриминация.

Дискриминацией не считается отказ в приеме на работу ввиду несоответствия кандидата профессионально-квалификационным требованиям, в том числе по состоянию здоровья в случаях, предусмотренных в законе.

Защитить себя от дискриминации – непростая задача, поскольку обычно работодатели не говорят о возрасте или инвалидности, отказывая кандидату в трудоустройстве. Тут необходимо учитывать несколько факторов:

• вакансия объявлена публично;
• работодатель и кандидат вели переговоры о приеме на работу;
• почему отказали в трудоустройстве;
• какие требования к деловым качествам работника установлены законом и работодателем;
• установил ли работодатель требования, отличные от тех, что указаны в законодательстве (в частности, в квалификационных справочниках и профессиональных стандартах), и не являются ли они избыточными.

На эти обстоятельства обращают внимание суды при разрешении споров о незаконном отказе в трудоустройстве (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2; Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам, связанным с заключением трудового договора, утв. 27 апреля 2022 г.).

Рассмотрим пример, когда работодатель не заключил с инвалидом трудовой договор на квотируемое рабочее место по обстоятельствам, не связанным с его деловыми качествами.

Андрея, инвалида III группы, служба занятости дважды направляла для трудоустройства по квоте на должность ведущего инженера. Работодатели ему отказали, но причину не раскрыли. Пришлось Андрею обратиться в суд с иском о признании отказов в приеме на работу незаконными по дискриминационным мотивам.

Районный и апелляционный суды не поддержали мужчину. Они исходили из того, что отказы в трудоустройстве не нарушили его права, поскольку были связаны с недостаточным опытом работы или несоответствием личностных и деловых качеств требованиям к кандидату на должность ведущего инженера (такие причины назвали потенциальные работодатели).

Однако Верховный Суд РФ заступился за Андрея. Отменил акты нижестоящих судов и указал, что те не выяснили, не являлись ли отказы в приеме на квотированное рабочее место неправомерными и не носили ли они дискриминационный характер. В частности, нужно было рассмотреть юридически значимые обстоятельства: какие квалификационные требования работодатели предъявляли к кандидату на должность ведущего инженера, какие документы запрашивали у кандидата, по какой конкретно причине не взяли его на работу.

Суды же просто сослались на то, что Андрей не представил на собеседовании документы, подтверждающие его квалификацию и стаж работы. При этом они даже не посмотрели его трудовую книжку. Между тем Андрей имел опыт работы в должности инженера аж с 1985 г. Более того, работодатели назвали разные причины отказа в приеме на работу, что уже должно было насторожить судей.

В итоге отказы в трудоустройстве были признаны незаконными (Определение Верховного Суда РФ от 22 июля 2019 г. № 5-КГ19-71).

Этот подход применим и к гражданам предпенсионного и пенсионного возраста, если в приеме на работу отказано по обстоятельствам, не связанным с их деловыми качествами.

Что надо знать про испытание работника в трудовом договоре

Внедрение испытательного срока регулируется ст. 70 ТК РФ. Поскольку это условие не является обязательным, устанавливают его по соглашению сторон. Но если работодатель хочет включить его, а работник отказался, то ТД просто не заключают.

Если об испытании договорились еще до заключения ТД и подписали отдельное соглашение, тогда это условие надо прописать и в ТД. Если такого соглашения нет, то испытательный срок в последующем договоре не прописывается.

В испытательный срок недопустимо ухудшение условий труда работника и установление оплаты труда ниже уровня, который предусмотрен для конкретной должности. Не предусмотрены никакие привилегии и ограничения, по сравнению с другими коллегами.

Как расторгнуть договор до окончания испытательного срока

Когда расторжение трудового соглашения инициируется работодателем, работнику вручается уведомление о неудовлетворительном результате работы с указанием причин. Время предупреждения об увольнении определено в статье 71 ТК РФ и составляет всего 3 дня (в ТК РФ не конкретизировано — рабочие дни или календарные).

Зачастую работодатели идут навстречу просьбе работника оформить увольнение по собственному желанию, так как он не хочет иметь в трудовой книжке запись об увольнении по ч. 1 ст. 71 ТК РФ, т. е. не хочет признаваться в своей профессиональной непригодности другим возможным работодателям. Соглашаясь на это, следует понимать, что работник вправе передумать и оспорить увольнение в суде, даже если оно произведено «по собственному».

В этом случае такая формулировка способна навредить, суд признает нарушение порядка увольнения, а нерадивый специалист восстановится в прежней должности. Кроме того, придется заплатить ему компенсацию за вынужденный прогул. Рациональнее оформить все документы о результатах работы сотрудника так, как произошло фактически, и не идти ни на какие сомнительные сделки.

Первые три испытательных месяца работы, помимо сложного периода адаптации, дают самому работнику возможность уволиться без отработки в течение 3 дней после написания заявления об уходе (ТК РФ и здесь не конкретизирует — календарные или рабочие дни), если работа ему не подошла или он не справился. Если происходит расторжение ТД работником, ему достаточно написать заявление об увольнении по собственному желанию. Удерживать сотрудника дольше трех дней работодатель не имеет права.

Подробнее: как уволить работника во время испытательного срока

Временный договор и испытательный срок

Договор, заключенный на определенный период, называют срочным. При его заключении важно помнить про ограничения времени испытания. Если с работником подписан временный ТД до 2 месяцев, установить время для проверки знаний и умений работника нельзя.

Если работник принимается по временному соглашению, заключенному на период от 2 до 6 месяцев, то действие испытания устанавливается на срок не более 2 недель. Рекомендации, как правильно заполнить трудовой договор с работником на испытательный срок, если ТД временный (чтобы не возникло вопросов у контролирующих органов):

• указать конкретную продолжительность действия контракта (от 2 до 6 месяцев) цифрами и прописью;
• указать продолжительность периода испытания в рамках, установленных законом, цифрами и прописью.

В срочных ТД, заключенных на длительный период — от 6 месяцев и более, вправе устанавливать такой же испытательный срок, как и в обычных, бессрочных соглашениях, то есть от одного до трех месяцев. Это же правило применяется к ТД для индивидуальных предпринимателей. Условие о времени испытания вписывается непосредственно в текст договора.

Подробнее: как назначить испытательный срок при срочном трудовом договоре

Какой максимальный срок испытания устанавливают в трудовом договоре

Максимальная длительность проверки профессиональных качеств достигает шести месяцев, если на работу устраивается главный бухгалтер, руководитель организации, филиала или его заместитель (ч. 5 ст. 70 ТК РФ). В остальных случаях испытывать работника более трех месяцев нельзя (исключение — госслужба). Если ТД срочный — от 2 до 6 месяцев, то пробный период длится не более 2 недель.

Обычно трудовое соглашение с испытанием в 3 месяца встречается чаще всего и отличается от стандартного договора только наличием пункта о времени испытания. Допускается включить в него условия, при которых проверку признают успешно пройденной.

Как оплачивать труд на испытательном сроке

В испытательный срок на сотрудников распространяются аналогичные положения ТК РФ, иных НПА, соглашений и ЛНА компании, как и на остальных подчиненных (ч. 3 ст. 70 ТК РФ). Это относится и к оплате труда. Иногда работодатели злоупотребляют этими нормами и пытаются платить меньше. Это незаконно. Новичкам в это время нельзя платить меньше, чем его коллегам на аналогичной должности.

Полезно знать: как оплачивается больничный на испытательном сроке

Соглашение об испытании до оформления трудового договора

Трудовой договор, который не был оформлен в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. В этом случае работодатель обязан оформить с работником трудовой договор в письменной форме не позднее 3 рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). А как в этом случае быть с условием об испытании? С одной стороны, здесь действует общий порядок: если работодатель хочет назначить работнику испытательный срок, в трудовом договоре, который будет заключен позднее, условие об испытании должно быть отражено. Без такого условия в договоре считается, что испытания для работника нет.

Но, с другой стороны, право внести в трудовой договор условие об испытательном сроке возникает только тогда, когда до начала работы работодатель и работник оформили отдельное письменное соглашение об испытании (ч. 2 ст. 70 ТК РФ). Приведем образец заполнения такого соглашения:

СОГЛАШЕНИЕ ОБ ИСПЫТАНИИ ПРИ ПРИЕМЕ НА РАБОТУ

01.11.2018 № 7

Москва

Общество с ограниченной ответственностью «Нетто» (ООО «Нетто») в лице генерального директора Пака Роберта Андреевича, действующего на основании Устава, с одной стороны и Соколов Леонид Николаевич, с другой стороны, заключили настоящее Соглашение о нижеследующем.

1. Соколову Л.Н. устанавливается испытание при приеме на работу в ООО «Нетто» в целях проверки его соответствия поручаемой работе. Срок испытания — 3 (три) месяца со дня фактического допуска к работе.
2. Условие об испытании подлежит включению в трудовой договор при его оформлении в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допуска работника к работе.
3. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой стороны.

ООО «Нетто» Соколов Леонид Николаевич

ИНН: 7719024764, КПП: 773001001 Документ, удостоверяющий личность:

Адрес: 119590, г. Москва, ул. Минская, д.6 паспорт РФ 45 32 564971, выдан ОУФМС России

по гор. Москве по району Молжаниновский

13.08.2010, код подразделения 770-023

Место жительства: г. Москва, ул. Бурцевская, д.15, кв.6

Генеральный директор Соколов /Соколов Л.Н./

Пак /Пак Р.А./

Один экземпляр соглашения на руки получил:

Соколов /Соколов Леонид Николаевич/

«01» ноября 2018 года

Вам в помощь образцы, бланки для скачивания

Скачать бланк трудового договора с испытательным сроком

Скачать образец трудового договора с испытательным сроком 1 месяц

Скачать образец трудового договора с испытательным сроком 3 месяца

Скачать образец трудового договора с испытательным сроком 2 месяца

Скачать договор найма с испытательным сроком для ИП

Скачать образец трудового договора с работником с испытательным сроком 2024 года для ООО

• Ломова Анна